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农药管理条例逐条解读

时间:2018-06-27   编辑:中国农药网  浏览次数:

  说明:一、《农药管理条例》已经2017年2月8日国务院第164次常务会议修订通过,现将修订后的《农药管理条例》公布,自2017年6月1日起施行。二、按照个人理解,本文择取了与执法实践密切相关的绝大部分条文并予以分析,本文分析仅代表个人观点。三、欢迎转发。但,未经联系本人同意,谢绝转载(一旦发生,笔者保留追究其相关法律责任的权力)。四,因时间仓促、学识所限,所涉分析定会存在不足或错误之处,但请各位同事及时指正。

  第一章总则

  第三条 国务院农业主管部门负责全国的农药监督管理工作。

  县级以上地方人民政府农业主管部门负责本行政区域的农药监督管理工作。县级以上人民政府其他有关部门在各自职责范围内负责有关的农药监督管理工作。

  解读:本条第三款所谓其他有关部门主要是指涉及农药广告的市场监督管理部门(《广告法》第五十八条),以及交通、环保、安监等领域法律法规明确的具体管理部门。

  第四条 县级以上地方人民政府应当加强对农药监督管理工作的组织领导,将农药监督管理经费列入本级政府预算,保障农药监督管理工作的开展。

  解读:不少地方吼没钱很多年了,这次条例明确规定了对农药管理的经费保障机制。现在经费有了法律上的保障,但如何使用这些经费,提升监管能力,提升监管效果,切实履行监管职责,也不是件容易的事情。

  第五条 农药生产企业、农药经营者应当对其生产、经营的农药的安全性、有效性负责,自觉接受政府监管和社会监督。

  农药生产企业、农药经营者应当加强行业自律,规范生产、经营行为。

  解读:农药经营者应当对农药安全、有效性负责,这是农药经营者的法定义务,不受其主观故意或过失影响(农药生产者当然也不例外)。很多时候我们认为这对经营者似乎太苛责,但规定就是这样,情理是情理,法律是法律。

  第二章农药登记

  第七条 国家实行农药登记制度。农药生产企业、向中国出口农药的企业应当依照本条例的规定申请农药登记,新农药研制者可以依照本条例的规定申请农药登记。

  国务院农业主管部门所属的负责农药检定工作的机构负责农药登记具体工作。省、自治区、直辖市人民政府农业主管部门所属的负责农药检定工作的机构协助做好本行政区域的农药登记具体工作。

  解读:新条例的规定是“国家实行农药登记制度。生产农药和进口农药,必须进行登记”。新条例在这方面最大的变化,就是农药登记证的主体范围扩大了、进一步放开了。明确了新农药研制者可以依照本条例的规定申请农药登记。什么是“新农药研制者”?生产企业可以是,经营企业可以,高校、研究机构以及货真价实的专家也可以是,以后不少农药生产企业真有可能会成为登记证持有人的“打工仔”。

  第十三条 农药登记证应当载明农药名称、剂型、有效成分及其含量、毒性、使用范围、使用方法和剂量、登记证持有人、登记证号以及有效期等事项。

  农药登记证有效期为5 年。有效期届满,需要继续生产农药或者向中国出口农药的,农药登记证持有人应当在有效期届满90 日前向国务院农业主管部门申请延续。

  农药登记证载明事项发生变化的,农药登记证持有人应当按照国务院农业主管部门的规定申请变更农药登记证。

  国务院农业主管部门应当及时公告农药登记证核发、延续、变更情况以及有关的农药产品质量标准号、残留限量规定、检验方法、经核准的标签等信息。

  解读:旧条例的思路是,生产企业申请登记,所以登记证都是生产企业的名称。在新条例的框架下,登记证的持有人,仅仅是持有人,与生产企业不必然等同。他可以是生产企业,也可以是个人(后续如有规定明确排除个人,当然按规定执行)!登记证持有人变动登记证载明的任意事项,均应当履行登记证变更程序。按照第三款,农业部要公布农药产品质量标准号、检验方法,这个工作量真不小,当然也会有一个过程,以后,登记过的农药找不到标准、找不到检验方法检测这种事情,会越来越少。

  第十四条 新农药研制者可以转让其已取得登记的新农药的登记资料;农药生产企业可以向具有相应生产能力的农药生产企业转让其已取得登记的农药的登记资料。

  解读:旧条例明确规定农药登记证不得转让。但注意,条例这一条规定的不是转让登记证,而是转让登记资料。这里转让的内容包括两个方面,一个是已经取得登记的新农药的登记资料,另一个是已经取得登记的农药的登记资料。转让登记资料的合法化,会节约很多社会资源和经济成本。这意味着同一个农药的登记资料可以为多个登记人共同使用(当然不是无偿的)。

  第三章农药生产

  第十七条 国家实行农药生产许可制度。农药生产企业应当具备下列条件,并按照国务院农业主管部门的规定向省、自治区、直辖市人民政府农业主管部门申请农药生产许可证:

  (一)有与所申请生产农药相适应的技术人员;

  (二)有与所申请生产农药相适应的厂房、设施;

  (三)有对所申请生产农药进行质量管理和质量检验的人员、仪器和设备;

  (四)有保证所申请生产农药质量的规章制度。

  省、自治区、直辖市人民政府农业主管部门应当自受理申请之日起20 个工作日内作出审批决定,必要时应当进行实地核查。符合条件的,核发农药生产许可证;不符合条件的,书面通知申请人并说明理由。

  安全生产、环境保护等法律、行政法规对企业生产条件有其他规定的,农药生产企业还应当遵守其规定。

  解读:生产许可归农业部门,而且是省级农业部门(但愿不要再“下放”!)。需要注意的是,并不是发放了生产许可就可以开始生产,生产之前还要符合本条第三款的规定(比如按照环保法规定取得环评资料)。这个规定与当前“先照后证”的总体思路是一致的。

  第十九条 委托加工、分装农药的,委托人应当取得相应的农药登记证,受托人应当取得农药生产许可证。

  委托人应当对委托加工、分装的农药质量负责。

  解读:这一条对农药登记证持有人和农药生产主体价值万金,给了农药生产者可以预见的最大自由。委托加工分装的合法化,在药品领域已逐渐放开,但现在,农药领域放的更开,甚至不需要备案(农药生产许可管理办法征求意见稿中也未见备案规定)!虽然条例征求意见稿中有备案的规定,但最后还是删除了。

  但是,委托加工、分装法律关系的核心要素是什么?怎么认定“委托加工、分装”?委托加工、分装法律关系中谁是法律上的生产企业?条例没有规定,农药生产许可管理办法征求意见稿也没有规定。这是个基础性问题,如果没有判断标准,后面的法律责任部分的条文在适用上就会存在很大的困难,甚至会造成混乱。“委托人应当对委托加工、分装的农药质量负责”,这一规定应当理解为民事责任的规定,对于行政责任与刑事责任,应当按照有关处罚条文来认定。如果委托人和受委托人对农药质量问题的法律责任作出其他约定,则在民事责任的承担上,这种约定不能对抗外部第三人。委托人承担相应的民事责任后,可依据与受委托人的约定向其追偿。但要注意的是,不符合本条规定“委托加工、分装”定义的“假委托”不适用本部分规定。

  第二十条 农药生产企业采购原材料,应当查验产品质量检验合格证和有关许可证明文件,不得采购、使用未依法附具产品质量检验合格证、未依法取得有关许可证明文件的原材料。

  农药生产企业应当建立原材料进货记录制度,如实记录原材料的名称、有关许可证明文件编号、规格、数量、供货人名称及其联系方式、进货日期等内容。原材料进货记录应当保存2 年以上。

  解读:规定了生产企业原料采购应当遵守的有关义务,也是执法检查重点。

  第二十一条 农药生产企业应当严格按照产品质量标准进行生产,确保农药产品与登记农药一致。农药出厂销售,应当经质量检验合格并附具产品质量检验合格证。

  农药生产企业应当建立农药出厂销售记录制度,如实记录农药的名称、规格、数量、生产日期和批号、产品质量检验信息、购货人名称及其联系方式、销售日期等内容。农药出厂销售记录应当保存2 年以上。

  解读:规定了生产农药的销售记录义务。

  第二十二条 农药包装应当符合国家有关规定,并印制或者贴有标签。国家鼓励农药生产企业使用可回收的农药包装材料。

  农药标签应当按照国务院农业主管部门的规定,以中文标注农药的名称、剂型、有效成分及其含量、毒性及其标识、使用范围、使用方法和剂量、使用技术要求和注意事项、生产日期、可追溯电子信息码等内容。

  剧毒、高毒农药以及使用技术要求严格的其他农药等限制使用农药的标签还应当标注“限制使用”字样,并注明使用的特别限制和特殊要求。用于食用农产品的农药的标签还应当标注安全间隔期。

  解读:农药标签中没有“生产企业”??的确如此!农药标签和说明书管理办法征求意见稿中,应当标注的主体名称提到了“农药登记证持有人名称及其联系方式”,没有提到生产企业。换句话说,执法工作中,原来的牛鼻子是生产企业,条例实施后,这个牛鼻子应当是登记证持有人。

  第二十三条 农药生产企业不得擅自改变经核准的农药的标签内容,不得在农药的标签中标注虚假、误导使用者的内容。

  农药包装过小,标签不能标注全部内容的,应当同时附具说明书,说明书的内容应当与经核准的标签内容一致。

  解读:旧条例对农药标签的规定过于严格。条例对标签的规定思路,可以从三个方面能理解:合法、规范、真实。合法,是指法律规定哪些应当标注,则不能少标。规范,是指标注的方式应当遵循格式规范。真实,是指在应当标注的内容之外,企业可以自主决定标注其他内容,但是必须真实。这个思路与种子法有关标签的标注要求基本是一致的。

  第四章农药经营

  第二十四条 国家实行农药经营许可制度,但经营卫生用农药的除外。农药经营者应当具备下列条件,并按照国务院农业主管部门的规定向县级以上地方人民政府农业主管部门申请农药经营许可证:

  (一)有具备农药和病虫害防治专业知识,熟悉农药管理规定,能够指导安全合理使用农药的经营人员;

  (二)有与其他商品以及饮用水水源、生活区域等有效隔离的营业场所和仓储场所,并配备与所申请经营农药相适应的防护设施;

  (三)有与所申请经营农药相适应的质量管理、台账记录、安全防护、应急处置、仓储管理等制度。经营限制使用农药的,还应当配备相应的用药指导和病虫害防治专业技术人员,并按照所在地省、自治区、直辖市人民政府农业主管部门的规定实行定点经营。

  县级以上地方人民政府农业主管部门应当自受理申请之日起20 个工作日内作出审批决定。符合条件的,核发农药经营许可证;不符合条件的,书面通知申请人并说明理由。

  解读:一,较之旧条例,直接规定了农药经营许可。许可部门是县级以上农业部门。经营卫生用农药的,不需要取得许可。二,定点经营是农药经营许可的一部分,属于农药经营许可的延伸,它不是一项独立的许可事项。省级农业部门应当对定点经营作出规范。《兽用生物制品经营管理办法》(2007)第四十三条规定,未取得《兽药生产许可证》、《兽药经营许可证》,擅自生产、经营兽用生物制品的,责令其停止生产、经营该制品,没收全部非法生产、经营的制品和非法收入,有违法所得的,并可以处违法所得3倍以下罚款,但是最高不得超过3万元;没有违法所得的,可以处1万元以下罚款。综合这一条规定与《兽药管理条例》第五十六条的规定来看,已领取兽药经营许可(一般兽药),但未领取兽药经营许可(生物制品)的,应当适用《兽用生物制品经营管理办法》第四十三条规定处罚。也即是说,未领取兽药经营许可(生物制品),但领取了兽药经营许可(一般兽药)的,不宜适用《兽药管理条例》第五十六条规定处罚。按此理解,笔者赞成:领取了农药经营许可(不包括限用农药),经营限用农药的,不宜按照未取得经营许可证处理,而应当按照未按照规定办理经营许可变更来处理(见农药经营管理办法征求意见稿第二十七条)。三,生产企业销售农药是否需要领取经营许可证?《农药经营管理办法征求意见稿》规定,农药生产企业在其生产场所范围内销售本企业生产的农药的,不需要领取农药经营许可。按照这样理解,生产企业在省外销售农药的,还要办理农药经营许可?笔者不赞成这种理解。农业部办公厅关于兽用生物制品经营有关问题的函-农办医函〔2015〕47号指出,兽药生产企业以自己的名义销售本企业生产的产品,不需办理《兽药经营许可证》;委托经销商销售的。受委托的经销商应当依法办理兽用生物制品经营许可证和工商营业执照。在现行规定中,兽用生物制品经营许可的发证部门为省级农业部门。按照兽药的这个函的思路理解,农药生产企业以自己的名义销售本企业生产的产品的,也不应当需要办理《农药经营许可证》。另外,在条例规范生产企业的法律责任条文中,也未见经营许可方面的违法行为种类之规定。四,经营许可的流程是什么?已有经营者在新条例是实施后未取得经营许可仍继续经营的如何处理?流程要等部里的有关正式颁发出来。未许可仍经营的处理,要结合有关文件明确规定的衔接期认定是否违法。例如,《农药经营许可办法征求意见稿》规定,本办法施行前已从事农药经营活动,本办法施行后需要继续经营农药的,应当自本办法施行之日起1年内达到本办法规定的条件,并依法申领农药经营许可证。

  第二十五条 农药经营许可证应当载明农药经营者名称、住所、负责人、经营范围以及有效期等事项。

  农药经营许可证有效期为5 年。有效期届满,需要继续经营农药的,农药经营者应当在有效期届满90 日前向发证机关申请延续。

  农药经营许可证载明事项发生变化的,农药经营者应当按照国务院农业主管部门的规定申请变更农药经营许可证。

  取得农药经营许可证的农药经营者设立分支机构的,应当依法申请变更农药经营许可证,并向分支机构所在地县级以上地方人民政府农业主管部门备案,其分支机构免予办理农药经营许可证。农药经营者应当对其分支机构的经营活动负责。

  解读:一,取得农药经营许可的农药经营者设立分支机构,分支机构不需要再取得农药经营许可。但是,这里的分支机构,应当是持证农药经营者真实的分支机构,而不是虚假的(随意挂靠不应理解为这里的分支机构,应当认定为无证经营)。辨识分支机构的真伪,还应当结合工商、税务方面的规定。二,另外一个问题是,依法设立,但未依法领取分支机构营业执照的,是否需要领取农药经营许可证?设立分支机构,但设立者未向分支机构所在地农业部门备案的,分支机构是否需要领取农药经营许可证?笔者认为都不需要。三,“农药经营者应当对其分支机构的经营活动负责”,如何理解?在被处罚主体上,应当结合民事诉讼法司法解释第五十二条、第五十三条的规定理解。分支机构办理了营业执照的,可以以分支机构作为被处罚主体(当事人);分支机构未办理营业执照的,以设立该分支机构的法人为当事人。四,“个体工商户”、“其他组织”是否可以设立分支机构?个体工商户目前不符合设立分支机构的条件(未见法律有明确规定)。按民事诉讼法第五十二条规定,个人独资企业属“其他组织”。《个人独资企业法》第十四条规定,个人独资企业设立分支机构,应当由投资人或者其委托的代理人向分支机构所在地的登记机关申请登记,领取营业执照。《农药经营许可管理办法征求意见稿》规定,经营限制使用农药的不得设立分支机构。笔者认为,实践中,对个体工商户以设立分支机构的名义,在分支机构设立地经营农药的,应当按照无证经营处理。五,关于分支机构备案。有同事认为,一个县有个人办理了一个经营许可,然后其他的经营店都成为他的分支机构,是否可行?笔者理解可行。关于备案程序,要根据部、省有关具体规定实施。

  第二十六条 农药经营者采购农药应当查验产品包装、标签、产品质量检验合格证以及有关许可证明文件,不得向未取得农药生产许可证的农药生产企业或者未取得农药经营许可证的其他农药经营者采购农药。

  农药经营者应当建立采购台账,如实记录农药的名称、有关许可证明文件编号、规格、数量、生产企业和供货人名称及其联系方式、进货日期等内容。采购台账应当保存2 年以上。

  解读:农药经营者在采购农药时,有三个方面义务【经营卫生用农药,亦同】:一是查验属实,包括质量证明,许可证明,标签比对。二是来源限制。只能向取得生产许可的生产企业,以及取得经营许可的经营企业购进农药。这也是借鉴了药品领域的规定。旧条例没有这方面的规定。实践中,会有经营者滥购农药、但从正规来源企业走票的现象,这对执法人员的能力和技巧都将提出挑战。三是采购台账。第一个义务的履行,将会关系到有关刑事责任中主观故意的判断。第二个义务,经营者如果未履行,或者说不能自己提供证据证明已经履行,将会承担相应的行政处罚责任。这一条的规定将在极大程度上增强农药溯源工作的可靠性和便利性。

  第二十七条 农药经营者应当建立销售台账,如实记录销售农药的名称、规格、数量、生产企业、购买人、销售日期等内容。销售台账应当保存2 年以上。

  农药经营者应当向购买人询问病虫害发生情况并科学推荐农药,必要时应当实地查看病虫害发生情况,并正确说明农药的使用范围、使用方法和剂量、使用技术要求和注意事项,不得误导购买人。

  经营卫生用农药的,不适用本条第一款、第二款的规定。

  解读:规定了农药经营者销售过程中的义务【经营卫生用农药的,不适用本条】。一是,如实记录销售情况。逼着农药经营者提档升级,也逼着监管者用好此条,推动整个行业经营面貌的革新。当前部门经营者的手动模式肯定无法完成这项义务。农药经营电子化是必然趋势。二是,正确说明有关事项。在标签说明书明示的内容之外,误导、吹牛皮的,经营者独立承担有关民事责任。三是,必须向购买人询问病虫害发生情况。闷头卖药导致购买者使用损失的,将承担相应的民事责任。四是,必要时应当实地查看。这一点为条例新增。何为必要时?结合情势合理判断。未查看会如何?可能会承担一定的民事责任。

  第二十八条 农药经营者不得加工、分装农药,不得在农药中添加任何物质,不得采购、销售包装和标签不符合规定,未附具产品质量检验合格证,未取得有关许可证明文件的农药。

  经营卫生用农药的,应当将卫生用农药与其他商品分柜销售;经营其他农药的,不得在农药经营场所内经营食品、食用农产品、饲料等。

  解读:一,从反面回应了第二十六条。说白了,农药经营者在经营中不得对成品农药予以拆包,也不得对药剂予以包装。二,这里隐含的一个问题是,在买卖行为已经履行完毕后,农药经营者是否能够以农药使用技术人员的身份,帮助农户将成品农药进行混配、稀释?笔者持肯定观点。三,卫生用药应当与其他商品分柜销售。四,卫生用药可以和食品同处一个经营场所,但是应当分柜。五,非卫生用药不得与食品、食用农产品和饲料等同处一个经营场所。这里的等,笔者持限缩理解,不包括五金日杂。

  第二十九条 境外企业不得直接在中国销售农药。境外企业在中国销售农药的,应当依法在中国设立销售机构或者委托符合条件的中国代理机构销售。

  向中国出口的农药应当附具中文标签、说明书,符合产品质量标准,并经出入境检验检疫部门依法检验合格。禁止进口未取得农药登记证的农药。

  办理农药进出口海关申报手续,应当按照海关总署的规定出示相关证明文件。

  解读:明确农药经营中外国经营者的非国民待遇。进口农药要符合:来源于国内企业或机构;附具了中文标签说明书;入境检验合格;有农业部发的登记证。

  第五章农药使用

  第三十条 县级以上人民政府农业主管部门应当加强农药使用指导、服务工作,建立健全农药安全、合理使用制度,并按照预防为主、综合防治的要求,组织推广农药科学使用技术,规范农药使用行为。林业、粮食、卫生等部门应当加强对林业、储粮、卫生用农药安全、合理使用的技术指导,环境保护主管部门应当加强对农药使用过程中环境保护和污染防治的技术指导。

  解读:这一条明确了林业、粮食、卫生、环保部门在有关农药安全和技术使用方面的指导职能,非常值得记住。

  第三十一条 县级人民政府农业主管部门应当组织植物保护、农业技术推广等机构向农药使用者提供免费技术培训,提高农药安全、合理使用水平。

  国家鼓励农业科研单位、有关学校、农民专业合作社、供销合作社、农业社会化服务组织和专业人员为农药使用者提供技术服务。

  解读:农民培训的法律依据之一,注意是免费培训。

  第三十二条 国家通过推广生物防治、物理防治、先进施药器械等措施,逐步减少农药使用量。

  县级人民政府应当制定并组织实施本行政区域的农药减量计划;对实施农药减量计划、自愿减少农药使用量的农药使用者,给予鼓励和扶持。

  县级人民政府农业主管部门应当鼓励和扶持设立专业化病虫害防治服务组织,并对专业化病虫害防治和限制使用农药的配药、用药进行指导、规范和管理,提高病虫害防治水平。

  县级人民政府农业主管部门应当指导农药使用者有计划地轮换使用农药,减缓危害农业、林业的病、虫、草、鼠和其他有害生物的抗药性。

  乡、镇人民政府应当协助开展农药使用指导、服务工作。

  解读:本条第五款规定了乡镇政府的协助义务。有条件的情况下,下乡检查时可以把乡镇有关人员喊上。

  第三十三条农药使用者应当遵守国家有关农药安全、合理使用制度,妥善保管农药,并在配药、用药过程中采取必要的防护措施,避免发生农药使用事故。

  限制使用农药的经营者应当为农药使用者提供用药指导,并逐步提供统一用药服务。

  解读:规定了限制农药经营者的用药指导义务。用药指导,不同于用药说明。条例第二十七条规定的用药说明的范围包括:农药的使用范围;使用方法和剂量;使用技术要求;注意事项。

  第三十四条农药使用者应当严格按照农药的标签标注的使用范围、使用方法和剂量、使用技术要求和注意事项使用农药,不得扩大使用范围、加大用药剂量或者改变使用方法。

  农药使用者不得使用禁用的农药。

  标签标注安全间隔期的农药,在农产品收获前应当按照安全间隔期的要求停止使用。

  剧毒、高毒农药不得用于防治卫生害虫,不得用于蔬菜、瓜果、茶叶、菌类、中草药材的生产,不得用于水生植物的病虫害防治。

  解读:在食品安全法已规定的蔬、瓜、茶、药材的基础上,进一步扩大剧毒、高毒农药禁止使用范围:菌类生产和水生植物病虫害防治。

  第三十五条 农药使用者应当保护环境,保护有益生物和珍稀物种,不得在饮用水水源保护区、河道内丢弃农药、农药包装物或者清洗施药器械。

  严禁在饮用水水源保护区内使用农药,严禁使用农药毒鱼、虾、鸟、兽等。

  解读:对本条规定的不得或严禁之行为,都由明确的处罚条文,而且都由农业部门处罚。

  第三十六条 农产品生产企业、食品和食用农产品仓储企业、专业化病虫害防治服务组织和从事农产品生产的农民专业合作社等应当建立农药使用记录,如实记录使用农药的时间、地点、对象以及农药名称、用量、生产企业等。农药使用记录应当保存2 年以上。

  国家鼓励其他农药使用者建立农药使用记录。

  解读:条例对个体或分散农户使用农药的记录行为,仍未明确予以规范。条例新增了三类执法对象:一是食品仓储企业;二是食用农产品仓储企业;三是专业病虫害防治机构。针对上述对象的上述行为,条例明确均由农业部门处罚!

  第三十七条 国家鼓励农药使用者妥善收集农药包装物等废弃物;农药生产企业、农药经营者应当回收农药废弃物,防止农药污染环境和农药中毒事故的发生。具体办法由国务院环境保护主管部门会同国务院农业主管部门、国务院财政部门等部门制定。

  解读:2015年环保部已经起草《农药包装废弃物回收处理管理办法》,并开始征求意见,目前暂未见正式公布。农药生产企业和经营者应当回收农药废弃物,这是法定义务,但对使用者未强制约束。

  第三十八条 发生农药使用事故,农药使用者、农药生产企业、农药经营者和其他有关人员应当及时报告当地农业主管部门。

  接到报告的农业主管部门应当立即采取措施,防止事故扩大,同时通知有关部门采取相应措施。造成农药中毒事故的,由农业主管部门和公安机关依照职责权限组织调查处理,卫生主管部门应当按照国家有关规定立即对受到伤害的人员组织医疗救治;造成环境污染事故的,由环境保护等有关部门依法组织调查处理;造成储粮药剂使用事故和农作物药害事故的,分别由粮食、农业等部门组织技术鉴定和调查处理。

  解读:一是,农药使用事故信息由农业部门统一归口。农药运输、仓储以及生产经营中的保管处置不慎,造成的环境污染或人员伤亡,这类事故的信息和处理不在农业部门归口;二是农药使用药害事故处理由农业部门组织鉴定和调查处理,这是第一次立法明确;三是农药使用中毒事故由农业和公安组织调查处理,卫生部门组织救治;四是环境污染事故由环保部门组织调查处理;五是储粮药剂使用事故由粮食部门组织技术鉴定和调查处理。对突发性的农药使用污染事故,农业部门一定要高度敏感。

  第三十九条 因防治突发重大病虫害等紧急需要,国务院农业主管部门可以决定临时生产、使用规定数量的未取得登记或者禁用、限制使用的农药,必要时应当会同国务院对外贸易主管部门决定临时限制出口或者临时进口规定数量、品种的农药。

  前款规定的农药,应当在使用地县级人民政府农业主管部门的监督和指导下使用。

  解读:条例规定,特殊时期特殊需要的,农业部可以决定使用未登记的、禁用或限制使用的农药。第二款的规定不是使用条件。

  第六章监督管理

  第四十条 县级以上人民政府农业主管部门应当定期调查统计农药生产、销售、使用情况,并及时通报本级人民政府有关部门。

  县级以上地方人民政府农业主管部门应当建立农药生产、经营诚信档案并予以公布;发现违法生产、经营农药的行为涉嫌犯罪的,应当依法移送公安机关查处。

  解读:给农业部门新增了两条义务:信息统计和信息公开(而且是主动公开)。

  第四十一条 县级以上人民政府农业主管部门履行农药监督管理职责,可以依法采取下列措施:

  (一)进入农药生产、经营、使用场所实施现场检查;

  (二)对生产、经营、使用的农药实施抽查检测;

  (三)向有关人员调查了解有关情况;

  (四)查阅、复制合同、票据、账簿以及其他有关资料;

  (五)查封、扣押违法生产、经营、使用的农药,以及用于违法生产、经营、使用农药的工具、设备、原材料等;

  (六)查封违法生产、经营、使用农药的场所。

  解读:弥补了旧条例在行政检查或调查中未对农业部门明示授权的不足。赋予了农业部门查封、扣押权。查封、扣押在行为性质上与没收、罚款一样,都属于独立的行政行为,且给相对人权利义务造成实际影响。因此,作出查封、扣押决定,应当严格履行法定程序(按照《行政强制法》来)。

  第四十二条 国家建立农药召回制度。农药生产企业发现其生产的农药对农业、林业、人畜安全、农产品质量安全、生态环境等有严重危害或者较大风险的,应当立即停止生产,通知有关经营者和使用者,向所在地农业主管部门报告,主动召回产品,并记录通知和召回情况。

  农药经营者发现其经营的农药有前款规定的情形的,应当立即停止销售,通知有关生产企业、供货人和购买人,向所在地农业主管部门报告,并记录停止销售和通知情况。

  农药使用者发现其使用的农药有本条第一款规定的情形的,应当立即停止使用,通知经营者,并向所在地农业主管部门报告。

  解读:增加规定了农药召回制度。这里的召回,与一般生产经营活动中,对生产或经营假劣农药的召回,不是一回事。假劣农药≠严重危害或加大风险。在有关执法文书的写作中,要规范使用“召回”二字,勿滥用。

  第四十四条有下列情形之一的,认定为假农药:

  (一)以非农药冒充农药;

  (二)以此种农药冒充他种农药;

  (三)农药所含有效成分种类与农药的标签、说明书标注的有效成分不符。

  禁用的农药,未依法取得农药登记证而生产、进口的农药,以及未附具标签的农药,按照假农药处理。

  解读:增加规定禁用的农药,未依法取得农药登记证而生产、进口的农药,以及未附具标签的农药,按照假农药处理。需要说明:一是,第二款在立法技术上使用了法律拟制的方式。新增的几类药,不是条例第一款规定的假药。二是,对新增的几类药,虽然不是条例第一款规定的假药,但在法律效果上按照假药处理,即适用假药的行政处罚条文。三是,在刑事处罚上,对新增的几类药是否可以适用假药的刑事责任有关条文,有待司法解释明确。

  第四十五条 有下列情形之一的,认定为劣质农药:

  (一)不符合农药产品质量标准;

  (二)混有导致药害等有害成分。

  超过农药质量保证期的农药,按照劣质农药处理。

  解读:本条第二款属于法律拟制。新增规定超过农药质量保证期的农药按照劣质农药处理。劣质农药≠检测质量不合格的农药。

  第四十六条 假农药、劣质农药和回收的农药废弃物等应当交由具有危险废物经营资质的单位集中处置,处置费用由相应的农药生产企业、农药经营者承担;农药生产企业、农药经营者不明确的,处置费用由所在地县级人民政府财政列支。

  解读:这一条规定有值得商榷之处。农业部门没收农药后,由谁处置?由谁承担处置费用?按照这一条操作显然会有问题。笔者作以下理解:农业部门做出处罚决定并没收农药后,按照罚没物资处理,集中处置所需费用由财政承担。农药生产经营者正常生产经营中产生的假劣农药,例如出厂检测发现不合格需要处置的,或者存放时间超过其质量保证其需清货的,等等,由其自行组织处置并承担费用。

  第四十七条 禁止伪造、变造、转让、出租、出借农药登记证、农药生产许可证、农药经营许可证等许可证明文件。

  解读:农药登记资料可以转让,登记证、许可证不可以转让。

  第四十八条 县级以上人民政府农业主管部门及其工作人员和负责农药检定工作的机构及其工作人员,不得参与农药生产、经营活动。

  解读:与种子法第五十六条规定“农业、林业主管部门及其工作人员,不得参与和从事种子生产经营活动”相比,增加了一类主体。

  第七章法律责任

  第四十九条 县级以上人民政府农业主管部门及其工作人员有下列行为之一的,由本级人民政府责令改正;对负有责任的领导人员和直接责任人员,依法给予处分;负有责任的领导人员和直接责任人员构成犯罪的,依法追究刑事责任:

  (一)不履行监督管理职责,所辖行政区域的违法农药生产、经营活动造成重大损失或者恶劣社会影响;

  (二)对不符合条件的申请人准予许可或者对符合条件的申请人拒不准予许可;

  (三)参与农药生产、经营活动;

  (四)有其他徇私舞弊、滥用职权、玩忽职守行为。

  解读:请重点关注最高检关于渎职侵权犯罪案件立案标准的规定之(一)滥用职权案(第三百九十七条)、(二)玩忽职守案(第三百九十七条)和(二十八)放纵制售伪劣商品犯罪行为案有关部分的具体内容。除刑法相关规定外,有关渎职犯罪的司法解释主要有:全国人大常委会关于刑法第九章渎职罪主体适用问题的解释(2000年);最高院关于印发全国法院审理经济案件工作座谈会纪要的通知(2003);最高检关于渎职侵权犯罪案件立案标准的规定(2006);最高院、最高检关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释(一)(2012)。提醒:未取得正式编制的人员,也可以是渎职有关罪名的犯罪主体;集体讨论作出违法决定,也可以成为渎职有关罪名的客观方面;重大损失包括当罚不罚,或当多罚而少罚所造成的罚款数额之差,可参见:河北张家口赵某查处不合格食品渎职案(最高人民检察院通报11起危害食品安全犯罪典型案例)。

  第五十二条 未取得农药生产许可证生产农药或者生产假农药的,由县级以上地方人民政府农业主管部门责令停止生产,没收违法所得、违法生产的产品和用于违法生产的工具、设备、原材料等,违法生产的产品货值金额不足1 万元的,并处5 万元以上10 万元以下罚款,货值金额1 万元以上的,并处货值金额10 倍以上20倍以下罚款,由发证机关吊销农药生产许可证和相应的农药登记证;构成犯罪的,依法追究刑事责任。

  取得农药生产许可证的农药生产企业不再符合规定条件继续生产农药的,由县级以上地方人民政府农业主管部门责令限期整改;逾期拒不整改或者整改后仍不符合规定条件的,由发证机关吊销农药生产许可证。

  农药生产企业生产劣质农药的,由县级以上地方人民政府农业主管部门责令停止生产,没收违法所得、违法生产的产品和用于违法生产的工具、设备、原材料等,违法生产的产品货值金额不足1 万元的,并处1 万元以上5 万元以下罚款,货值金额1 万元以上的,并处货值金额5倍以上10 倍以下罚款;情节严重的,由发证机关吊销农药生产许可证和相应的农药登记证;构成犯罪的,依法追究刑事责任。

  委托未取得农药生产许可证的受托人加工、分装农药,或者委托加工、分装假农药、劣质农药的,对委托人和受托人均依照本条第一款、第三款的规定处罚。

  解读:这一条信息量很大。条例比旧条例有关规定的处罚要重很多;对生产违法行为和经营违法行为区别对待,前者处罚重;对生产假农药和生产劣质农药的行为区别对待,前者处罚重;新增货值金额、违法工具等方面的处罚决定种类,这也要求对农药生产企业违法生产行为的调查,必须深入到有关违法工具、设备和原材料,然后才能在处罚决定种类中对相关内容予以辨明取舍;明确谁发证、谁吊证;对委托加工、分装中的委托人和受托人,在违法行为的责任追究上适用相同条文。本条第四款与第十九条第二款“委托人应当对委托加工、分装的农药质量负责”的规定并不矛盾,二者区别在于:本条第四款规定的是行政法律责任,第十九条第二款规定的是民事法律责任。

  本条第四款规定的违法行为仅包括:委托未取得农药生产许可证的受托人加工、分装农药的;委托加工、分装假农药、劣质农药的。对于委托、加工中的其他违法行为,应当另寻依据处理。例如,未取得农药登记证的委托人委托受托人加工、分装农药的,不适用这一款处罚,而是应当直接适用条例四十四条第二款、第五十二条第一款规定处理。委托人未取得农药生产许可证,委托受托人加工、分装的,应如何处理?《条例》并未明确规定委托人应当取得农药生产许可,同时规定:新农药研制者可以依照本条例规定申请农药规定(第七条)。委托加工、分装农药的,委托人应当取得相应的农药登记证,受托人应当取得农药生产许可证(第十九条)。笔者依此理解,新农药研制者在取得农药登记证后,可以在不设立农药生产企业、不申领农药生产许可的情况下,直接委托符合条件的受委托人生产、分装农药。

  条例第十九条“委托加工、分装农药的,委托人应当取得相应的农药登记证,受托人应当取得农药生产许可证”与本条第四款,是条例对委托加工、分装的全部规定。有几个问题值得探讨:一是,这两个条文中的“委托加工、分装”是何意?有没有一个固定的判断标准?二是,均依照本条第一款、第三款的规定处罚,如何操作?委托人和受托人违法所得如何计算?货值金额如何计算?对第一个问题,笔者认为应当有个判断标准。实践中,委托人和受托人在有关合同中明确使用“委托加工、分装”的表述,但行为上并不符合民事法律中委托的定义,这种情况应当严格认定。例如,委托人明示或默许受委托人自己购买原料并直接将加工、分装未取得登记证的产品并以自己名义销售,则受委托人成为法律上的生产者(当然也是实际上的加工者),其行为的性质应当认定为生产未取得登记证农药;而对委托人,也应当认定为法律上的生产者,这时不存在法律拟制问题,同时其行为也符合“出租、出借农药登记证”的行为特征,应当直接适用第一款处理。在有关案件的调查过程中,可以从以下几个方面入手:委托加工、加工协议;委托方向受委托方发出委托加工产品原料或半成品;委托方向受委托方支付加工费;委托方收回委托加工产品;委托方销售委托加工产品;委托方获得销售委托加工产品的利润。对第二个问题,例如,委托人和受托人约定,受托人受委托加工农药1吨,收取加工费1万元,成品以委托人名义对外销售。这种情况下,笔者赞成对委托人的违法所得按照销售收入计,对受委托人的违法所得以加工费计。受委托人的行为属于广义的“经营行为”,但不属于“销售行为”,也不存在销售收入,加工费用即其从事违法经营活动获取的违法收入。二是,对委托人和被委托人是否都要并处货值金额一定倍数的罚款?笔者持肯定理解。理由在于:第四款规定将受委托人拟制为“生产者”,则对其处以“生产的违法产品货值金额一定倍数的罚款”属于理所应当。三是,受托人所在地农业行政处罚机关应当对委托人行使管辖权。

  对经营假冒登记证的农药如何处理?假冒登记证农药,可以认定为未取得登记证的农药,按照假农药处理。

  关于生产经营假农药或劣质农药等入刑问题,可参见本公众号往期文章:农业行政执法领域常见涉刑案件立案标准及依据梳理(二)。

  第五十三条 农药生产企业有下列行为之一的,由县级以上地方人民政府农业主管部门责令改正,没收违法所得、违法生产的产品和用于违法生产的原材料等,违法生产的产品货值金额不足1 万元的,并处1 万元以上2 万元以下罚款,货值金额1 万元以上的,并处货值金额2 倍以上5 倍以下罚款;拒不改正或者情节严重的,由发证机关吊销农药生产许可证和相应的农药登记证:

  (一)采购、使用未依法附具产品质量检验合格证、未依法取得有关许可证明文件的原材料;

  (二)出厂销售未经质量检验合格并附具产品质量检验合格证的农药;

  (三)生产的农药包装、标签、说明书不符合规定;

  (四)不召回依法应当召回的农药。

  解读:一,这里的召回,仅限于条例第四十二条所规定的召回对象。实践中,农业部门习惯性的使用了“召回”一词,责令生产企业召回,但有关农药不符合条例第四十二条召回对象的法定条件,生产企业也不召回的,不受本条第四项之限,农业部门不得以本条第四项为依据予以处罚。二,包装、标签和说明书多处不符合规定,或者说违反了后面颁布实施的农药标签和说明书管理办法的多项规定的,不宜适用本条第三项的规定按刑法“数罪并罚”的方式并罚,笔者赞成仅适用一次条文,在处理幅度上可酌情从重。三,生产企业拒不提供有关质量检验合格证、许可证明的,如何处理?笔者认为,基于条例第二十条生产者“法定查验义务”、“如实记录义务”和“2年保存义务”,以及第四十一条执法机关“调阅权力”,执法人员可要求生产企业在合理期限内限期提供有关质量检验合格证明或许可文件,逾期未提供的,如果生产者无法提供证据或合理说明相关资料灭失原因,则可以认定其行为符合本条第一项或第二项之规定的处罚条件,予以处罚。当然,这种认定属于综合证据链以后作出的推定,允许生产者提供确凿证据予以推翻。

  第五十四条 农药生产企业不执行原材料进货、农药出厂销售记录制度,或者不履行农药废弃物回收义务的,由县级以上地方人民政府农业主管部门责令改正,处1 万元以上5 万元以下罚款;拒不改正或者情节严重的,由发证机关吊销农药生产许可证和相应的农药登记证。

  解读:本条与多个条文会出现竞合的情况。注意:不履行农药废弃物回收义务的,农业部门应当予以处罚。这是新增的违法行为种类。

  第五十五条 农药经营者有下列行为之一的,由县级以上地方人民政府农业主管部门责令停止经营,没收违法所得、违法经营的农药和用于违法经营的工具、设备等,违法经营的农药货值金额不足1 万元的,并处5000 元以上5 万元以下罚款,货值金额1 万元以上的,并处货值金额5 倍以上10 倍以下罚款;构成犯罪的,依法追究刑事责任:

  (一)违反本条例规定,未取得农药经营许可证经营农药;

  (二)经营假农药;

  (三)在农药中添加物质。

  有前款第二项、第三项规定的行为,情节严重的,还应当由发证机关吊销农药经营许可证。

  取得农药经营许可证的农药经营者不再符合规定条件继续经营农药的,由县级以上地方人民政府农业主管部门责令限期整改;逾期拒不整改或者整改后仍不符合规定条件的,由发证机关吊销农药经营许可证。

  解读:一,本条规定的“责令停止经营”,有观点认为属于行政处罚种类,另一种观点认为不属于行政处罚种类。笔者赞成后一种理解。对于本条第一项,责令停止经营是农业主管部门对非法经营农药行为进行的取缔,不是行政处罚。二,既无证经营,又经营假农药,如何处理?建议在本条规定的处罚幅度内,从重处罚。三,在适用本条的过程中,建议对涉案行为是否构成“情节严重”予以明示(其他条文涉“情节严重”的条文也是如此)。情节严重的标准,属于各地执法机关自由裁量的内容,可以结合自由裁量规定,或者主观故意、涉案影响、实际危害等方面的情况综合判断。四,在农药中添加物质,要结合条例第二十八条规定理解。实践中发生过行为人对老鼠药成品进行拆包,混合加入大米或其他粮食然后再装成小包向使用人销售的情况,按新条例可以适用本条第三项予以处罚。五,对无证经营农药的行为,其设备、工具应当予以没收。六,经营者经营的农药在本地并无防治对象(如登记适宜作物范围为水稻,但在当地并未种植水稻),该如何处理?单纯的这类行为可作如下理解:对经营者,涉案农药属限用农药的,按照限用农药的规定处理(见第二十四条分析);属于非限用农药的,行为人不承担行政法律责任,但是,应当按照条例第二十七条的规定承担相应的民事责任。对使用者,按照条例第六十条规定处理。七,第三款规定的“责令改正”,即属于责令改正前置。在作出正式处罚决定之前,必须先责令改正,责令改正后逾期不改的,才能予以处罚。

  第五十六条 农药经营者经营劣质农药的,由县级以上地方人民政府农业主管部门责令停止经营,没收违法所得、违法经营的农药和用于违法经营的工具、设备等,违法经营的农药货值金额不足1 万元的,并处2000 元以上2 万元以下罚款,货值金额1 万元以上的,并处货值金额2倍以上5 倍以下罚款;情节严重的,由发证机关吊销农药经营许可证;构成犯罪的,依法追究刑事责任。

  解读:一,对经营假农药和劣质农药,在法律责任上区别规定,前者处罚重。用于违法经营的工具、设备如何认定?实践中,质量合格的农药与劣质农药或假农药一般都是同架经营,难道要没收放置劣质农药或假农药的货架?笔者不赞成这种处理方式,这方面的理解可以参考《食品安全法中有关没收工具、设备问题初探(中国质量新闻网,周毅、黄思思)》一文。二,对违法所得和货值金额的理解,原条例实施办法废止之前,其关于违法所得说明的条文仍可以继续适用,货值金额按照销售价格*进货数量计算(产品质量法有明确规定,兽药条例也有明确规定,种子方面有农业部的函确认)。

  第五十七条 农药经营者有下列行为之一的,由县级以上地方人民政府农业主管部门责令改正,没收违法所得和违法经营的农药,并处5000 元以上5 万元以下罚款;拒不改正或者情节严重的,由发证机关吊销农药经营许可证:

  (一)设立分支机构未依法变更农药经营许可证,或者未向分支机构所在地县级以上地方人民政府农业主管部门备案;

  (二)向未取得农药生产许可证的农药生产企业或者未取得农药经营许可证的其他农药经营者采购农药;

  (三)采购、销售未附具产品质量检验合格证或者包装、标签不符合规定的农药;

  (四)不停止销售依法应当召回的农药。

  解读:一,对本条第二项、第三项、第四项的理解,可以参考第五十三条的有关分析。二,在适用第一项、第二项、第三项处罚时,案由部分要对“或”所连接的内容明确选择(其他条文有关理解也是如此)。三,实践中可能出现“走票”行为,这方面药品执法领域的监督管理比我们成熟,有关处理思路可以网搜参阅《挂靠经营药品各方法律责任探析》《挂靠经营药品行为中各方法律责任如何认定 》等文章学习理解。

  第五十八条 农药经营者有下列行为之一的,由县级以上地方人民政府农业主管部门责令改正;拒不改正或者情节严重的,处2000 元以上2 万元以下罚款,并由发证机关吊销农药经营许可证:

  (一)不执行农药采购台账、销售台账制度;

  (二)在卫生用农药以外的农药经营场所内经营食品、食用农产品、饲料等;

  (三)未将卫生用农药与其他商品分柜销售;

  (四)不履行农药废弃物回收义务。

  解读:一,农业部门仍然有义务到商超检查卫生用农药的经营情况。虽然商超不需要办理农药经营许可,卫生用农药可以与食品同处一个经营场所内,但卫生用农药必须与其他商品分柜销售,这里的其他商品限于:食品、农产品或饲料。二,非卫生用农药不得与食品、农产品或饲料同处一个经营场所。三,本条第二项、第三项、第四项是新增的应予处罚违法行为种类。四,不执行农药采购台账、销售台账制度应如何理解?部分不执行,或有一种农药,或有一批农药不执行的,=本条第一项规定的不执行。五,在案件事实中陈述了当事人存在本条第一项所规定的违法行为的,文书中应当适用本条明确责令当事人改正。六,有的农药既是卫生用农药,也属于非卫生用农药,例如氟虫腈(含氟虫腈成分的农药制剂产品能申请卫生用、玉米等部分旱田种子包衣剂),如何管理?笔者初步认为,依法仅标注卫生用用途的,按照卫生用农药的监管规定处理。依法标注非卫生用用途的,按照非卫生用农药的监管规定处理。

  第五十九条 境外企业直接在中国销售农药的,由县级以上地方人民政府农业主管部门责令停止销售,没收违法所得、违法经营的农药和用于违法经营的工具、设备等,违法经营的农药货值金额不足5 万元的,并处5 万元以上50 万元以下罚款,货值金额5 万元以上的,并处货值金额10 倍以上20 倍以下罚款,由发证机关吊销农药登记证。

  取得农药登记证的境外企业向中国出口劣质农药情节严重或者出口假农药的,由国务院农业主管部门吊销相应的农药登记证。

  解读:如何认定直接销售?可以从两个方面调查:一事,销售发票列明的供货主体,二是,是否实际在国内设立代表机构或办事机构。

  第六十条农药使用者有下列行为之一的,由县级人民政府农业主管部门责令改正,农药使用者为农产品生产企业、食品和食用农产品仓储企业、专业化病虫害防治服务组织和从事农产品生产的农民专业合作社等单位的,处5 万元以上10 万元以下罚款,农药使用者为个人的,处1万元以下罚款;构成犯罪的,依法追究刑事责任:

  (一)不按照农药的标签标注的使用范围、使用方法和剂量、使用技术要求和注意事项、安全间隔期使用农药;

  (二)使用禁用的农药;

  (三)将剧毒、高毒农药用于防治卫生害虫,用于蔬菜、瓜果、茶叶、菌类、中草药材生产或者用于水生植物的病虫害防治;

  (四)在饮用水水源保护区内使用农药;

  (五)使用农药毒鱼、虾、鸟、兽等;

  (六)在饮用水水源保护区、河道内丢弃农药、农药包装物或者清洗施药器械。有前款第二项规定的行为的,县级人民政府农业主管部门还应当没收禁用的农药。

  解读:一,对个体、分散农户,虽然不能处罚,但是应当下达责令改正通知书。这一点尤其要注意。二,第二项和第三项,在实践中可能会有交叉。三,使用的禁用农药,应当予以没收。四,条例中多次出现“禁用的农药”表述,如“第四十四条规定,禁用的农药,按照假农药处理。”对这协调,以及本条第一款第二项规定的“禁用的农药”如何理解?全面禁止使用的当然是禁用的农药(比如甲胺磷),是否包括限制使用的农药,即在某类或某几类作物上禁止使用的农药(比如克百威)?如果是,则应当决定没收,如果不是,则不能决定没收。如果把限制使用的农药理解为“禁用的农药”,则将面临无法调和的矛盾:一方面,限制农药可以依法经营,另一方面,经营限制农药按照经营假农药处理。依此,笔者理解,在条例的框架中,禁用的农药应当是指全面禁止使用的农药,而不包括限制使用的农药。但这种理解与刑事案件的司法实践又矛盾!在朱某、戴某犯生产、销售有毒、有害食品罪一审刑事判决书,以及刘某犯生产、销售有毒、有害食品罪一审刑事判决书中,行为人分别使用了甲拌磷、硫丹(农业部规定某类作物禁止使用),法院最终按照两高关于食品安全的司法解释认定行为人构成生产、销售有毒有害食品罪【《食品安全刑案解释》第9条。第九条第二款 在食用农产品种植、养殖、销售、运输、贮存等过程中,使用禁用农药、兽药等禁用物质或者其他有毒、有害物质的,适用前款的规定定罪处罚。】。还有一种理解方式是:经营限制农药的,如果明知购买使用者是在限制使用范围之外使用而销售的,按照经营禁用农药处理,对使用人按照使用禁用农药追责。这种理解是否可行,有待商榷。

  第六十一条 农产品生产企业、食品和食用农产品仓储企业、专业化病虫害防治服务组织和从事农产品生产的农民专业合作社等不执行农药使用记录制度的,由县级人民政府农业主管部门责令改正;拒不改正或者情节严重的,处2000 元以上2万元以下罚款。

  解读:这个规定执行起来难度比较大,被监管主体的范围扩大,且处理上手段偏软。

  第六十二条 伪造、变造、转让、出租、出借农药登记证、农药生产许可证、农药经营许可证等许可证明文件的,由发证机关收缴或者予以吊销,没收违法所得,并处1 万元以上5 万元以下罚款;构成犯罪的,依法追究刑事责任。

  解读:收缴是什么意思?是不是行政处罚的种类?

  第六十三条 未取得农药生产许可证生产农药,未取得农药经营许可证经营农药,或者被吊销农药登记证、农药生产许可证、农药经营许可证的,其直接负责的主管人员10 年内不得从事农药生产、经营活动。

  农药生产企业、农药经营者招用前款规定的人员从事农药生产、经营活动的,由发证机关吊销农药生产许可证、农药经营许可证。

  被吊销农药登记证的,国务院农业主管部门5 年内不再受理其农药登记申请。

  解读:一,决定有关人员10年内不得从事农药生产、经营活动,是不是行政处罚。这种处理的实质,是取消任职资格,证监会、保监会近两年公布的处罚决定书中,均明确把撤销有关人员的任职资格作为处罚决定的种类,但2012年最高人民法院在关于山西星座房地产开发有限公司不服山西省工商行政管理局工商行政登记一案法律适用问题的答复-(2012)行他字第15号中,明确指出公司法第199条规定的撤销公司登记不属于行政处罚。按理说撤销任职资格和公司登记二者并无本质区别。全国人大2011年颁布的《立法技术规范(二)》中,明确:“撤销”用于有权机关取消依法不应颁发的行政许可或者发出的文件、设立的组织机构,也可以用于取消资质、资格等,也未明确“撤销资质、资格”是否属于行政处罚。二,直接负责的主管人员,如何界定(条例多个条文有类似规定),这个问题在旧条例中是不存在的。关于这个问题,可以参阅《北京匡达制药厂偷税案——如何认定单位犯罪直接负责的主管人员》(最高法公布刑事指导案例第251号, 刑事审判参考2003年第4辑·总第33辑)一文理解。三,未取得农药生产许可生产农药的,其直接负责的主管人员是否可以从事农药经营,比如申领农药经营许可证?笔者理解不能,同样,因违法经营被决定禁业的,也无资格从事农药生产(农药生产许可管理办法和农药经营许可管理办法征求意讲稿的规定也作此理解)。

  第六十四条 生产、经营的农药造成农药使用者人身、财产损害的,农药使用者可以向农药生产企业要求赔偿,也可以向农药经营者要求赔偿。属于农药生产企业责任的,农药经营者赔偿后有权向农药生产企业追偿;属于农药经营者责任的,农药生产企业赔偿后有权向农药经营者追偿。

  解读:笔者持以下理解:这是关于民事责任的规定,与旧条例规定明显不同。一,这一规定重点在于诉权明示,而不是责任划分。本条规定并未新增使用者的任何实质性权利。二,具体到责任分配层面,应当结合《产品质量法》的规定和《民法总则》,以及《合同法》的规定来理解。《种子法》第四十六条的规定,种子使用者因种子质量问题或者因种子的标签和使用说明标注的内容不真实,遭受损失的,种子使用者可以向出售种子的经营者要求赔偿,也可以向种子生产者或者其他经营者要求赔偿。条例与《种子法》二者上述规定的不同之处在于,《条例》隐含了产品缺陷责任的规定。三,本条内容不意味着,对任何农药造成农药使用者人身、财产损害的,使用者都可以获得生产者或经营者的赔偿。例如单纯因受害人故意行为导致的财产或人身损害,农药生产经营者不承担责任。

  第六十六条 本条例自2017 年6 月1 日起施行。

  解读:需要说明的是新旧法律适用的问题。可参考本公众号《种子法修订前后发生的违法行为法律适用问题探讨》一文。

  (来源:义乌市苏溪人民政府)

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